Статьи

Версия для печати

Все статьи | Статьи за 2001 год | Статьи из номера N1 / 2001

О неизвестном факторинге и известном договоре финансирования под уступку денежного требования

"Операция или технические приемы финансового управления: специализированная фирма по соглашению с предприятием ведет его счета-“клиенты”, обращая на себя долговые обязательства дебиторов, принимая их покрытие на собственный счет и беря ответственность за убытки в случае неплатежеспособности должников."

Бернар и Колли. Толковый экономический и философский словарь

Наверное, всякий юрист знает, что в Гражданском кодексе РФ имеется глава 43 с названием “Финансирование под уступку денежного требования” (ст. 824—833 ГК РФ). Однако не каждый юрист знает, что финансирование под уступку денежного требования именуется в цивилистике еще как факторинг.

Институт факторинга введен нашим законодательством в гражданский оборот частью второй ГК РФ, вступившей в силу с 1 марта 1996 г., т.е. сравнительно недавно. А между тем ценность факторинга, как инструмента по защите имущественных и финансовых интересов участника гражданского оборота, была осознана за рубежом, например в США, еще более ста лет назад.

Таким образом, с полной уверенностью можно сказать, что Россия восприняла в этом вопросе правовой опыт Запада.

Однако факторинг в России имеет свои специфические особенности, что мы и попытаемся проиллюстрировать на нижеследующем примере.

Сущность, понятие и экономическое значение финансирования под уступку денежного требования (факторинга)

 

Руководителям хозяйствующих субъектов всех форм собственности, в особенности в предпринимательских правоотношениях, хорошо знакома следующая типичная схема. Фирма “Х” поставила фирме “З” товар с отсрочкой (рассрочкой) платежа или отдала товар на реализацию (консигнацию). По условиям заключенного договора между фирмами “Х” и “З” последняя обязалась произвести расчет через определенный промежуток времени, например через месяц. Однако проходит один месяц, второй, третий, наконец полгода, а платежа все нет и нет. И как будто фирма “З” была надежным партнером, не один год аналогичные сделки осуществлялись с ее участием успешно, правда с небольшими задержками по срокам платежа. А тут у фирмы “З” деньги исчезли — объясняют, что “задавили” налоги, хотя товар был полностью продан. Как быть?

Ситуация не из приятных. Надо судиться, или подключать “закон кулака”, или идти в... банк, используя при этом механизм финансирования под уступку денежного требования.

Создалась парадоксальная ситуация: деньги фирмы “Х” за реализованный партнером товар оказались “заморожены”, хотя в условиях рыночной экономики эти денежные требования, исходя из формулы К. Маркса: “Товар—деньги—товар” и “Деньги—товар—деньги”, имеют немалую рыночную стоимость и обладают способностью давать систематическую прибыль, что в силу ст. 2 части второй Гражданского кодекса РФ является первоосновой предпринимательской деятельности.

Именно поэтому указанные (“зависшие”, “замороженные”) денежные требования могут быть “проданы” кредитором другому “специализированному” предпринимателю (агенту), который имеет свободные денежные средства. Однако при этом агент обязан соблюсти одно условие: он должен иметь возможность выплаты кредитору всей суммы долга, причитающейся ему с третьего лица (должника). При этом в обмен на право взыскать с должника причитающиеся кредитору суммы специализированная организация (банк, агент), за определенное вознаграждение, выкупает платеж (долговое обязательство кредитора).

Указанная финансовая операция приносит определенные выгоды каждой стороне. Так, кредитор получает сразу свой долг в виде платежа за минусом вознаграждения агента. Кроме того, кредитор избегает длительной судебно-арбитражной процедуры, не ищет деньги на уплату госпошлины, не нанимает опытных юристов, которым во всех случаях надо не только выплачивать вознаграждение, но и покрывать их издержки в виде различных расходов по делу (командировочные, суточные и т.д.). Агент, как “покупатель” долгов, также имеет свой интерес, ибо долги он приобретает за соответствующее материальное вознаграждение.

Итак, мы кратко охарактеризовали сущность финансирования под уступку денежного требования как вида договорного обязательства.

При этом целесообразно отметить и следующие моменты.

Первое. Финансирование под уступку денежного требования, именуемое, как уже сказано выше, факторингом, является новым институтом российского гражданского права. Целесообразность и эффективность применения данного договора в условиях рыночных отношений определяется возможностью повышения рентабельности коммерческих операций. Банки, иные кредитные учреждения и специализированные организации, выкупающие денежные требования (финансовые агенты), расширяют с помощью данного договора круг оказываемых услуг, обеспечивая себе дополнительные доходы.

Второе. Предприятия, продающие денежные требования (клиенты), ставят задачу ускорения оборота своих средств путем получения досрочной оплаты за поставленные товары (оказанные услуги).

Широкое применение данного договора во внешнеторговой практике привело к разработке Конвенции о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.), участником которой Российская Федерация в настоящее время не является. Правда, отдельные факторинговые операции были известны отечественным коммерческим банкам. Эти операции регулировались до введения в действие второй части ГК РФ письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. № 252 “О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги”1.

К сожалению, факторинговые операции в России пока еще недооцениваются предпринимателями, и поэтому до сих пор они не получили должного распространения. Еще раз подчеркнем, что первые сделки по покупке долговых обязательств имели место в США. Характерно, что при этом исключалось обратное требование фактора к клиенту при неоплате уступленного обязательства должником2. 

Вернемся к существу отечественного понятия финансирования под уступку денежного требования. Законодатель формулирует его следующим образом:

“По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом”.(п. 1 ст. 824 ГК РФ).

Если сопоставить договор финансирования под уступку денежного требования с договором о переходе прав кредитора к другому лицу (договор цессии — ст. 382 ГК РФ), то мы увидим схожесть этих двух договорных обязательств. Основное и общее в этих видах договоров то, что к финансовому агенту переходит право требования к должнику клиента по переуступленному финансовому агенту требованию.

Однако сама глава 43 ГК РФ не содержит положений или каких-либо норм о том, что правоотношения, регулирующие цессию, могут применяться к отношениям, вытекающим из финансирования под уступку денежного требования. Это говорит о неприменении норм по договору факторинга к договору цессии и наоборот.

Гражданский кодекс РФ последовательно расширяет понятия договора финансирования под уступку денежного требования, включая в него дополнительные условия. Так, обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК РФ).

Анализируя оба пункта ст. 824 ГК РФ, выделим следующие основные моменты этих правовых норм.

Первое. В отличие от договора цессии договор финансирования под уступку денежного требования является двусторонним.

Второе. Финансирование под уступку денежного требования в самом общем виде заключается в покупке банком (иной кредитной или специализированной организацией) платежного требования поставщика (исполнителя работ) за отгруженную продукцию (оказанные услуги).

Третье. Уступка денежного требования в юридическом смысле возможна, когда в самом тексте договора указано, что соответствующее долговое денежное требование переходит к финансовому агенту лишь тогда, когда не исполнено обязательство, обеспеченное данным требованием.

И наконец, четвертое. Размер вознаграждения финансового агента не оговорен в Кодексе. Очевидно, что он не может иметь “твердой” денежной суммы и зависит от различных обстоятельств: размера суммы долга, сроков финансирования клиента, оказания клиенту дополнительных услуг и прочих условий.

Определим экономическую сторону факторинга. Она проявляется в том, что факторинг позволяет повысить ликвидность активов, а также оборотность капитала и тем самым рентабельность деятельности предпринимателей, которые пользуются его услугами. Это весьма важно прежде всего для небольших и средних предприятий. Использование факторинга во многих случаях позволяет таким предприятиям снизить свои расходы на содержание специальных финансовых служб, повысив эффективность финансового обслуживания за счет передачи их функций специализированным организациям, где такая деятельность, как правило, более эффективна в силу высокой степени рационализации1.

Финансовый агент

 

Определение “фигуры” финансового агента целесообразно представить дословно:

“В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида” (ст. 825 ГК РФ).

Данная статья содержит прямое указание об обязательной необходимости лицензирования факторинговой деятельности. Согласно ст. 5 Закона о банках финансирование под уступку денежного требования (приобретение банками и иными кредитными организациями денежных требований) отнесено к сделкам, для осуществления которых требуется лицензия ЦБР, а поэтому указанные разрешения не должны получать банки и другие кредитные организации.

Характерно, что в гражданском законодательстве нигде не говорится о том, какой же госорган должен (правомочен или обязан) выдавать лицензии специализированным юридическим лицам, которые не относятся к банкам либо иным кредитным организациям, чтобы эти юридические лица могли участвовать в гражданском обороте в качестве финансовых агентов, как это указано в ст. 825 ГК РФ!

Из смысла ст. 825 ГК неясно также, где может коммерческая специализированная организация получить лицензию “финансового агента” и что для этого необходимо.

Предмет уступки денежного требования

 

Предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование — не позднее чем в момент его возникновения (п. 1 ст. 826 ГК РФ).

В кодексе проведено различие между двумя видами денежных требований, могущими быть предметом уступки:

— по которым уже наступил срок платежа;

— по которым срок платежа наступит в будущем.

Причем при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется (п. 2 ст. 826 ГК РФ).

Смысловое значение ст. 826 ГК РФ гораздо шире ее содержания, что позволяет выделить из нее следующие нюансы.

Первое. Предметом уступки может быть несколько требований, а не только одно.

Второе. Предметы уступки должны быть сугубо конкретны, а поэтому в договоре должны быть указаны: сроки выплаты; суммы, подлежащие уплате финансовому агенту, и другие квалифицирующие признаки переуступаемого требования.

Следует иметь в виду, что вознаграждение финансового агента можно производить по аналогии с договором комиссии. В разных странах это вознаграждение колеблется от 0,75 до 3,5%. К этой ставке добавляется также кредитный процент по авансовым платежам, осуществляемым фактором1.

Третье. Финансовый агент вправе отказаться от требований, в необходимости оплаты которых у него имеются сомнения.

Четвертое. Выражение: “идентифицировать существующее требование” на практике означает, что клиент не только должен, но и обязан передать фактору счета (фактуры), в которых обязательно указывается, что платеж должен быть произведен фактору. Клиент должен сообщить фактору любую имеющуюся у него информацию о своих покупателях, а также любую информацию, которая может облегчить получение долгов. Он также обязан сообщить финансовому агенту любые сведения, которые могут быть противопоставлены его требованиям, а также сведения об имеющихся спорах с покупателем. Клиент обязуется предоставить фактору доступ к его балансу, счетам и бухгалтерии. Все это говорит о том, что между финансовым агентом и его клиентом должны быть созданы тесные отношения сотрудничества и взаимного доверия1.

Ответственность клиента перед финансовым агентом

 

Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки (п. 1 ст. 827 ГК РФ).

Смысл данной правовой нормы состоит в том, что клиент обязан гарантировать существование передаваемого долга.

В данном случае ответственность клиента аналогична ответственности такого же субъекта перед финансовым агентом по договору цессии. Клиент отвечает за недействительность предмета требования. Однако важно помнить и другое правило: клиент не отвечает за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства, если иное не предусмотрено договором.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять (п. 2 ст. 827 ГК РФ).

Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

Как уже было отмечено выше, клиент обязан передать финансовому агенту все документы (счета, фактуры, накладные, переписку, договор и др.), подтверждающие денежное требование к должнику. При предоставлении клиентом указанных документов финансовому агенту в полном объеме риск неисполнения переданного требования, если иное не предусмотрено в тексте заключенного договора, лежит на финансовом агенте.

Если обстоятельства, предоставляющие право должнику не оплатить переуступленное требование, были неизвестны клиенту в момент переуступки требования, то его ответственность наступает лишь при наличии в договоре условий о праве регресса финансового агента к клиенту. В этом случае, как правило, предусматривается неполная предварительная оплата суммы требования (например, 80 процентов). Остаток суммы выплачивается после совершения должником платежей по переуступленному требованию2. 

Права и обязанности сторон по договору финансирования об уступке денежного требования

 

Статьи 828 и 829 ГК РФ касаются только вопросов об уступке денежного требования, а статьи 830—832 — прав и обязанностей сторон данного денежного обязательства.

Рассмотрим их кратко в порядке их нумерации в Кодексе.

Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (п. 1 ст. 829 ГК РФ).

Положение, установленное п. 1 ст. 829 ГК РФ, не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с уступкой требования в нарушение существующего между ними соглашения о ее запрете или ограничении (п. 2 ст. 829 ГК РФ).

Основная мысль ст. 829 ГК РФ такова: наличие условий о запрете переуступки денежного требования не освобождает должника от обязанности совершить платеж финансовому агенту. При этом не теряют юридической силы условия об обязательствах либо ответственности клиента перед должником в случае переуступки денежного требования.

По договору цессии (п. 2 ст. 382 ГК РФ) действует обратное правило: переход прав кредитора к другому лицу является недействительным.

Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается.

В случае, когда последующая уступка денежного требования допускается договором, к ней соответственно применяются положения главы 43 ГК РФ.

Права и обязанности должника и финансового агента

 

Должник несет определенные обязанности и имеет немалый круг прав.

Так, должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.

В случае обращения финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе в соответствии со статьями 410—412 ГК РФ предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту (п. 1 ст. 832 ГК РФ).

Требования, которые должник мог бы предъявить клиенту в связи с нарушением последним соглашения о запрете об ограничении уступки требования, не имеют силы в отношении финансового агента (п. 2 ст. 832 ГК РФ).

При применении п. 2 ст. 832 ГК РФ следует иметь в виду следующее обстоятельство. При осуществлении должником платежа финансовому агенту он вправе зачесть свои денежные требования к клиенту, если эти денежные требования уже имелись у должника к моменту, когда должник узнал об уступке требования финансовому агенту. Данное правило следует учитывать, когда финансовый агент покупает у клиента денежное требование без права регресса, если полученные им суммы окажутся меньше выплаченных за переуступленное требование.

Должник не вправе, в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, требовать от финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента.

Должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки требования, тем не менее вправе требовать возвращения этих сумм финансовым агентом, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому относится платеж, связанный с уступкой требования.

Права и обязанности финансового агента имеют несколько “усеченный” характер по сравнению с правами и обязанностями клиента.

Финансовый агент обязан, по просьбе должника и в разумный срок, представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе произвести по данному требованию платеж клиенту во исполнение своего обязательства перед последним.

Исполнение денежного требования должником финансовому агенту, п. 3 ст. 830 ГК РФ, освобождает должника от соответствующего обязательства перед клиентом.

Если по условиям договора финансирования под уступку денежного требования финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансовым агентом, последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Если уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения перед ним обязательства клиента и договором финансирования под уступку требования не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 832 ГК РФ).

Договор финансирования под уступку денежного требования бывает двух видов. В первом случае клиент уступает финансовому агенту за оговоренную сумму денежное требование. Финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника, даже если платеж последнего значительно превышает сумму выплаты финансового агента клиенту. Однако финансовый агент несет риск того, что платеж должника не покроет его расходы за переуступленное требование.

Если финансовый агент не желает рисковать, заключается договор другого вида. Клиент берет на себя риск того, что должник не выполнит полностью свои обязательства и остаток по долгам он (клиент) будет выплачивать финансовому агенту.

Завершающей статьей главы 43 Гражданского кодекса РФ является ст. 833 под названием “Возврат должнику сумм, полученных финансовым агентом”.

Поскольку всякое текстовое искажение содержания любой правовой нормы является недопустимым, приводим ст. 833 ГК РФ дословно:

“В случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврат сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента” (п. 1 ст. 833 ГК РФ).

“Должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки требования, тем не менее вправе требовать возвращение этих сумм финансовым агентом, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, которому относится платеж, связанный с уступкой требования” (п. 2 ст. 833 ГК РФ).

Кратко характеризуя смысл она, подчеркнем, что она носит трехсторонний характер отношений при проведении факторинговых операций. Основная идея данной статьи заключается в том, что ст. 833 ГК регламентирует взаимоотношения сторон в том случае, когда в результате нарушения клиентом своих обязательств перед должником у последнего наступает право требовать возврата уже уплаченных сумм. В положениях статьи ярко выражена приоритетность отношений, обусловленных уступкой требования, по сравнению с первоначальным обязательством.

Итак, ценность договора факторинга очевидна. Этот вид договора позволяет кредиторам, в том числе крупным, включая естественные монополии (железные дороги, судовладельцы, оптовые фирмы и т.п.), постоянно имеющим дело с большим числом должников, освободиться от трудоемкой работы по получению от них платежей, продав или передав соответствующие требования специализированной фирме — финансовому агенту — за комиссионное или иное вознаграждение.

 

Отдельные номера журналов Вы можете купить на сайте www.5B.ru
Оформление подписки на журнал: http://dis.ru/e-store/subscription/



Все права принадлежат Издательству «Финпресс» Полное или частичное воспроизведение или размножение каким-либо способом материалов допускается только с письменного разрешения Издательства «Финпресс».